刑事诉讼法和刑法考研备考笔记(二)



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更新时间 2005-5-7 8:55:47 
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b.  改变:也可以指定下级法院将案件移送其他法院审判。

c.  修改后的刑事诉讼法删除了原来关于“上级法院在必要的时候,可以把自己管辖的第一审刑事案件交由下级法院审判”的内容。根据这一修改,对于第一审刑事案件,依法应当由上级法院管辖的,不能再指定下级法院管辖。

D.专门管辖:

a.军事法院管辖:

(一)   军事管辖的案件:军人违反职责罪、现役军人或在军队编制内服务的无军职人员、普通公民危害与破坏国防军事的犯罪案件。

(二)   现役军人与非军人共同犯罪的,分别管辖,但涉及国家军事秘密的,全案由军事法院管辖。

(三)   非军人、随军家属在部队营区犯罪、军人在办理退役手续后犯罪、现役军人入伍前犯罪、退役军人在服役期内犯罪的不应由军事法院管辖,但犯军人违反职责罪的除外。

(P185T79)

b.铁路运输法院管辖:如与地方法院因管辖不明发生争议的,一般由地方法院管辖。

E.几种特殊案件的审判管辖:

a.  我国参加的国际条约所规定的罪行,由被告人抓获地的中院管辖。

b.  在中国领域外的中国船舶内的犯罪,由该船舶最初停泊的中国口岸所在地法院管辖。(P180T6)

c.  在中国领域外的中国航空器上的犯罪,由该航空器在中国的最初降落地法院管辖。

d.  在国际列车上的犯罪,按我国与相关国家签定的协定确定管辖。没有协定的,由犯罪后该列车最初停靠的中国车站所在地或目的地的铁路运输法院管辖。

e.  中国公民在驻外的中国使馆内犯罪的,由该公民主管单位所在地或他的原户籍所在地法院管辖。

f.   中国公民在中国领域外犯罪的,由该公民离境前的居住地或原户籍地法院管辖。

g.  外国人在中国领域外对中国公民犯罪应受处罚的,由该外国人入境的中院管辖。

h.  漏罪:正在服刑的罪犯在判决宣告前漏罪的,由原审法院管辖;如果犯罪地适宜,由犯罪地法院管辖。

i.    新罪:正在服刑的罪犯在服刑期间犯罪的,由服刑地法院管辖;如果是在犯罪地抓获并发现的,由犯罪地管辖;如果是缉捕押解回监狱后发现的,由服刑地法院管辖。(P185T24)

 

三.回避

1.回避的适用人员:

a.  审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员和鉴定人。

b.  《解释》:审判委员会委员、合议庭组成人员及独任审判员。(P190T41)

2.有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:

a.是本案的当事人或者是当事人的近亲属的。

(一)   当事人:本案被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼原告人和被告人。

(二)   近亲属:上述当事人的夫妻父母子女兄弟姐妹,同时应扩展至其他近亲属。(P25)

(三)   审判人员与本案的诉讼代理人、辩护人有近亲属关系的,也在回避之列。

b.  本人或者他的近亲属和本案有利害关系的。

c.  担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的。

d.  与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的。

e.  审判人员、检察人员、侦查人员接受当事人及其委托的人的请客送礼,违反规定会见当事人及其委托的人的。审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的,应当依法追究法律责任。当事人及其法定代理人有权要求他们回避。

f.   参加过本案侦查工作的侦查人员,如果调至检察院工作,不得担任本案的检查人员;参加过本案侦查、检察的人员,如果调至法院工作,不得担任本案的审判人员。凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员,不得再参与本案其他程序的审判。

3.回避的期间:可以在刑事诉讼程序开始后的任何诉讼阶段提出申请和审核决定。


事诉讼法笔记(三)4.回避的审查与决定:

a.  一般人员:

(一)   审判人员(包括书记员、翻译人员和鉴定人)、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定。

(二)   书记员、翻译人员和鉴定人员的回避,由法院院长决定。根据这一规定,上述人员的回避不能由审判长决定(比较民诉)。

b.  院长(不包括副职)的回避,由本院审判委员会决定;审判委员会讨论院长回避问题时,由副院长主持,院长不得参加。

c.  检察长和公安机关负责人(不包括副职)的回避,由同级检察院检察委员会决定。

d.  应当回避的人员,本人没有自行回避,当事人和他们的法定代理人也没有申请其回避的,院长或者审判委员会应当决定其回避。

5.申请回避的效力:

a.  对侦查人员的回避作出决定前,侦查人员不能停止对案件的侦查。

b.  侦查人员、检察人员在回避决定前所取得的证据和进行的诉讼行为,可以由作出回避决定的公安机关负责人、检察长或者检察委员会根据案件具体情况决定其是否有效。

6.对驳回申请回避的复议:

a.  对驳回申请回避的决定,当事人及其法定代理人可以当庭申请复议一次,合议庭应当宣布休庭,作出复议决定后再决定是否继续审理。

b.  如果不属于2中的情形,由法庭当庭驳回,并不得申请复议。(P190T40)

c.  被决定回避的人员对决定有异议的,可以在恢复庭审前申请复议一次。

d.  对公安机关、检察院驳回回避申请的,有权在5日内向原决定机关申请复议一次。

 

四.辩护与代理

1.辩护人的范围:

A. 犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外,还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人:

a.  律师。

b.  人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人。

c.  犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。

B.不能担任辩护人的人:(P186T25、T78)

a.  被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人。特别注意缓刑和主刑执行完毕正在执行剥夺政治权利等附加刑的人,也不得担任辩护人。

b.  依法被剥夺、限制人身自由的人。如被采取逮捕、拘留、监视居住、取保候审等刑事诉讼牵制措施。

c.  无限。

d.  法院、检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员。

e.  本院的人民陪审员。

f.   与本案审理结果有关的利害关系人。

g.  外国人或无国籍人。

后四项如果是被告的进亲属或者监护人,由被告人委托担任辩护人的,法院可以准许。

2.辩护人的权利与义务:(P187T98)

A. 一般规定:辩护人的责任是根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。

B. 查抄复制资料:

a.  审查起诉期间:辩护律师自检察院对案件审查起诉之日起,可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料,可以同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。其他辩护人经检察院许可,也可以查阅、摘抄、复制上述材料,同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。

b.  审判期间:辩护律师自法院受理案件之日起,可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料,可以同在押的被告人会见和通信。其他辩护人经法院许可,也可以查阅、摘抄、复制上述材料,同在押的被告人会见和通信。

c.  审判委员会和合议庭的讨论记录及有关其他案件的线索材料,辩护律师和其他辩护人不得查阅、摘抄、复制。

d.  在法庭审理过程中,辩护律师在提供被告人无罪或者罪轻的证据时,认为在侦查、审查起诉过程中侦查机关、检察院收集的证明被告人无罪或者罪轻的证据材料需要在法庭上出示的,可以申请法院向检察院调取该证据材料,并可以到法院查阅、摘抄、复制该证据材料。

C. 会见犯罪嫌疑人:

a.  辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人,侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场。

b.  辩护律师在侦查阶段会见犯罪嫌疑人的,如果涉及国家秘密(是指案情或者案件性质涉及国家秘密的案件,不能因刑事案件侦查过程中的有关材料和处理意见需保守秘密而作为涉及国家秘密的案件),应当经侦查机关批准;不涉及国家秘密的,可以不经批准。

c.  律师提出会见犯罪嫌疑人的,应当在48小时内安排会见(P184T21[4]),对于组织、领导、参加黑社会性质组织罪、组织、领导、参加恐怖活动组织罪或者走私犯罪、毒品犯罪、贪污贿赂犯罪等重大复杂的两人以上的共同犯罪案件,律师提出会见犯罪嫌疑人的,应当在5日内安排会见。

d.  在侦查阶段,律师会见在押的犯罪嫌疑人,侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场。审查起诉阶段和审判阶段律师会见在押犯罪嫌疑人和被告人的,检察院、法院不派员在场。

e.  被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人会见其聘请的律师不需要经过批准。

D.收集证据:

a.  辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意,可以向他们收集与本案有关的材料,也可以申请检察院、法院收集、调取证据,或者申请法院通知证人出庭作证。

b.  辩护律师经检察院或者法院许可,并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意,可以向他们收集与本案有关的材料。(注意以上两点的区别)

c.  对于辩护律师申请检察院、法院收集、调取证据,检察院、法院认为需要调查取证的,应当由检察院、法院收集、调取证据,不应当向律师签发准许调查决定书,让律师收集、调取证据。

E. 义务:辩护律师和其他辩护人,不得帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿、毁灭、伪造证据或者串供,不得威胁、引诱证人改变证言或者作伪证以及进行其他干扰司法机关诉讼活动的行为。违反前款规定的,应当依法追究法律责任。

3.辩护人的委托:

A.一般规定:

a.  一名被告人委托辩护人不得超过两人。

b.  在共同犯罪的案件中,一名辩护人不得为两名以上的同案被告人辩护



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