北京大学2005年考研辅导班行政法讲义(主讲 沈岿)
2005年考研辅导班
题型和分数分布
题型：简述题、辨析题、案例分析题
分数：行政法：30分，其中一道是案例分析题
参考书及其体系简介
姜明安主编：《行政法与行政诉讼法》，高等教育出版社2002年版
行政法特点及主要法律、法规阅读
1．《立法法》
2．《行政处罚法》
3．《行政复议法》
4．《行政许可法》
5．《行政诉讼法》、“最高法院行政诉讼法司法解释”（98条）
6．《国家赔偿法》
分章重点
第一编 绪论
第一章 行政法的基本概念
行政：公行政、国家行政与私行政；形式行政与实质行政
行政与行政国、法治国
1、行政法调整的行政关系种类及其特征：行政管理关系；行政法制监督关系；行政救济关系；内部行政关系
第二章 行政法的法源
各国法源：制定法；判例法；习惯和惯例；行政法理；条约和协定
我国法源：宪法；法律；行政法规；地方性法规；自治条例、单行条例；部门规章；地方政府规章；法律解释；条约与协定
第三章 行政法的基本原则
1、行政法治原则的具体要求
依法行政（法律创制；法律优越；法律保留）；控制滥用自由裁量权；政府对违法、侵权行为承担法律责任；保护人权，维护公民的基本权利和自由
2、行政合理原则的具体要求
比例原则（适当性；必要性；比例性）；信赖保护原则
3、行政公正原则的具体要求
依法办事，不偏私；平等对待相对人，不歧视；合理考虑相关因素，不专断；自己不做自己的法官；不单方接触；不在事先未通知和听取相对人申辩意见的情况下做出对相对人不利的行政行为
4、行政公开原则的具体要求
行政立法和行政政策公开；行政执法行为公开；行政裁决和行政复议行为公开；行政信息、情报公开
5、行政效率原则的具体要求
严格遵循行政程序和时限；行政机构组织精干；加强行政决策、行政行为的成本－效益分析
第二编 行政法主体
第四章
行政机关、行政主体、行政法主体
行政机关的特征、职责、职权与管理手段、行政机关的体系
1、行政机关的特征
2、我国现行行政机关的体系
第五章 依授权和依委托行使行政职能的组织
法律、法规授权的组织；行政机关委托的组织
1、法律、法规授权的组织的涵义和法律地位
第六章 国家公务员
国家公务员的概念、分类和法律地位
1、国家公职关系的发生、内容和消灭
第七章 行政相对人（略）
第三编 行政行为
第八章 行政行为的概述
什么是行政行为？（与事实行为、与民事行为、与内部行为、与行政合同行为、与行政指导行为）
行政行为的特性建立在对行政行为的界定基础上
1、行政行为的分类
2、行政行为的成立要件
（1）什么是行政行为的成立？为什么讨论这个概念？
①判断某个行为是否已经最终成立，从而具有效力先定性，确定其公定力的开始日期；
②就具体行政行为而言，确定某个行为是否已经可以被提起诉讼。
（2）行政行为的成立与合法的区别
辨析：“行政行为一经成立，即合法有效”
实在法与法理的不同
（3）行政行为的成立要件
没有区分作为的具体行政行为和不作为的具体行政行为成立要件
3、行政行为的合法要件
4、行政行为的效力
（1）公定力
①公定力的涵义
－对世的
－假定的合法有效
－例外
辨析：“行政行为一经成立，即合法有效”
②公定力和无效的法理基础
苏格拉底（281对220，14年以后“平反”）和安提戈涅故事的寓意
（2）确定力
①形式确定力
②实质确定力
（3）拘束力
①涵义：履行义务；不得对抗（抵触或违反）
②对象：直接对象、非直接对象、行政主体本身
（4）执行力
①前提：没有履行或没有适时履行
②执行模式：行政机关自我执行；司法执行
5、行政行为无效的条件和法律后果
（1）什么是行政行为的无效？为什么需要这一观念？
辨析：“行政行为违法即无效”
（2）行政行为无效的条件
（3）行政行为无效的法律后果
①不受拘束
②请求无期限
③判定无期限
④恢复原状
－制裁或义务
－相对人的损失（视相对人的过错）
－相对人的受益（视相对人的过错）
实在法制度尚未体现
6、行政行为撤销的条件和法律后果
（1）什么是行政行为的撤销
辨析：“违法的行政行为是可撤销的行政行为”（无效；对可撤销的理解）
（2）行政行为撤销的条件
（3）行政行为撤销的法律后果
①何时发生撤销的效力（受拘束、请求有期限、判定有期限）
②撤销效力的追溯
－恢复原状（类似于无效）
③撤销效力追溯的例外，授益行政行为
－例外的例外，公共利益的需要
7、行政行为废止的条件和法律后果
（1）什么是行政行为的废止
（2）行政行为废止的条件
①依据发生变更
②情势变迁
③行政目标、任务完成
（3）行政行为废止的法律后果
①何时发生废止效力
②信赖利益保护：补偿
（8、行政行为无效、撤销和废止的条件。9、行政行为无效、撤销和废止的法律后果。）
第九章 行政立法
什么是行政立法？（实质意义、形式意义；最广义、狭义）
为什么需要？
行政立法的难题？控制行政立法的难度。
1、行政立法的性质
（1）行政立法与立法机关立法的区别
（2）行政立法与具体行政行为的区别
2、行政立法的体系
－与整个立法体系的关系
3、行政立法的程序
4、行政立法的生效、失效
5、对行政立法的监督
（1）对行政立法的监督体系
（2）行政法规、规章的备案
（3）改变或撤销行政法规、规章的条件
（4）改变或撤销行政法规、规章的权限
（5）全国人大及其常委会对行政法规的监督审查程序
第十章 行政处理的概述
行政处理概念为什么存在？
行政命令、行政确认、行政规划、行政奖励、行政给付
第十一章 行政许可
第十二章 行政征收
2004年修宪对“行政征收”传统概念的冲击
第二十条 宪法第十条第三款“国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征用。”修改为：“国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。”
第二十二条 宪法第十三条“国家保护公民的合法的收入、储蓄、房屋和其他合法财产的所有权。”“国家依照法律规定保护公民的私有财产的继承权。”修改为：“公民的合法的私有财产不受侵犯。”“国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。”“国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。”
第十三章 行政处罚
1、行政处罚的类型
（1）学术四类；实在法
（2）劳动教养问题
2、行政处罚的基本原则
3、行政处罚的设定
（1）法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。
（2）行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。
（3）地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。
（4）尚未制定法律、法规的，部门规章和地方政府规章可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。
（5）上位法对违法行为已经作出行政处罚规定，下位法需要作出具体规定的，必须在上位法规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。
4、行政处罚简易程序的适用条件和步骤
5、行政处罚听证程序的适用条件和步骤
6、行政处罚一般程序的适用条件和步骤
注意行政处罚法的具体规定：如关于行政处罚实施期限的规定、当场收缴罚款的适用范围等。
第十四章 行政强制
概念比较混乱
行政强制可以理解为在行政管理关系中对行政相对人采取的强制性措施。
分为：强制执行和即时强制
至于行政调查，并不是独立意义上的行政强制的分类。
1、行政强制执行和即时强制的异同。
（1）相同之处
行政强制执行和即时强制都是为了实现立法目的，不顾个人或组织的意愿，根据不同情形对个人或组织采取的强制性措施。
（2）不同之处
① 前提条件。行政强制执行的前提条件是行政相对人不履行应当履行的义务，而即时强制的前提条件是紧急情况，尽管各个单行法律对紧急情况的界定是有所不同的。如交通管制、强制约束。
② 主体。行政强制执行的主体是行政主体或人民法院。即时强制的主体只是行政主体。
③ 主要目的。行政强制执行保证法律义务的履行。即时强制在于维护法律秩序和状态，有时也有保障义务履行、保护个人和组织权益的一面。如强制治疗。
④ 程序。行政强制执行的程序比较严格。相比较而言，即时强制的程序因为紧急情况之需而宽松。
2、代执行和执行罚的特点。
（1）代执行
①对象；②实施前提；③主体
（2）执行罚
①对象；②数额法定；③反复适用
第十五章 行政裁决
什么是行政裁决？行政司法的背景
行政裁决与行政仲裁、行政调解
1、行政裁决的特征与分类
第十六章 行政主体实施的其他行为
1、行政指导
行政指导的难题：依据；方式；程序；救济
2、行政合同
（1）行政合同的特征
辨析：“行政合同与民事合同的主要区别是行政合同的一方是行政主体”
（2）行政合同中行政主体的权利和义务
（3）行政合同中行政相对人的权利和义务
（4）行政合同订立方式和履行原则
（5）行政合同变更与解除的原因
3、行政事实行为
第十七章 行政程序
1、行政程序的基本原则
2、行政程序的主要制度
第四编 行政救济与行政法制监督
第十八章 行政救济与行政法制监督概述
行政法制监督与行政监督的联系和区别
第十九章 国家权力机关对行政的监督
1、权力机关监督行政的主要内容
2、权力机关监督行政的主要方式
第二十章 国家行政机关系统内部的监督
1、行政系统内部监督的特性和局限性
2、一般监督和专门监督
3、行政系统内部一般监督的主要方式
4、行政监察和审计监督
第二十一章 行政复议
1、行政复议的特点
（1）主体；（2）依申请；（3）行政裁判；（4）合法性、合理性；（5）特定程序
2、行政复议的基本原则
（1）合法；（2）公开；（3）公正；（4）及时裁决；（5）便民；（6）一级；（7）书面
3、行政复议的范围
（1）可申请复议的具体行政行为
（2）不可申请复议的行为
①内部；②调解；③抽象；④国防、外交等国家行为
（3）可附带提出审查请求的抽象行为
4、行政复议的管辖