法理学部分+重点归纳(2)
本站小编 福瑞考研网/2017-04-30
法律部门的划分标准:
1.法律调整的对象 即社会关系 首要标准和第一位标准
2.法律调整的方法 辅助标准和从属标准
法律部门的划分原则:
1.客观原则
2.合目的性原则(首要原则)
3.适当平衡原则
4.辩证发展原则
5.相对稳定原则
6.主次原则
当代中国法律体系的特色:最大特色是根源于我国社会主义初级阶段的实际国情所产生
当代中国法律体系的构成:
1.宪法及其相关法:基础 主导 最高依据
2.行政法:数量最多、范围最广 分为一般行政法和特别行政法
3.民商法:私法 民商合一
4.经济法:公私融合
5.社会法:新兴部门
6.刑法:犯罪和刑罚 传统 基本
7.程序法:分为诉讼程序法(刑事 民事 行政)和非诉讼程序法(仲裁法 律师法 公证法 调节法)
法律三要素:法律规则 法律原则(基本单位) 法律概念
法律规则:又称法律规范 是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范
技术法规在法律上被确认后就成为技术法规 具有法律上的约束力
法律规则与法律条文的关系:内容与形式 交叉关系
法律规则的基本特征:
1.一般性规则而非个别性规则
2.规定了一定的行为模式
3.由国家制定或认可 具有国家意志性(最基本特征)
4.规定了权利和义务以及法律责任和制裁措施
5.有明确的、肯定的行为模式 有特殊的构成要素和结构 高度发达
法律规则的分类:
1.内容规定不同:授权性规则和义务性规则
授权性规则又分为鼓励性规则和容许性规则
义务性规则又分为命令性规则和禁止性规则
2.对人民行为规定和限定的范围或程度不同:强行性规则和任意性规则
3.内容的确定性程度不同:确定性规则、委任性规则和准用性规则
4.功能不同:调整性规则和构成性规则
法律规则的结构:
1.假定(条件):包括法律规则的适用条件和行为主体的行为条件 可以省略
2.行为模式:分为三种:可为模式(对应授权性法律规则) 应该为的模式(对应命令性法律规则) 不得为的模式(对应禁止性法律规则)
3.法律后果:包括肯定性法律后果和否定性法律后果 合法后果一般不明确表述 违法后果必须明文规定
法律原则:指可以作为法律规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和原则
法律原则与法律规则的区别:
1.内容上:笼统模糊——明确具体
2.适用范围上:宏观性、广泛性——只适用于某一类型的行为
3.适用方式上:可并存——“全有或全无”
4.作用上:本源和基础、协调矛盾、弥补不足和局限、甚至可以直接作为法官裁判的法律依据——具有更强的显示性特征、形成法律制度中坚硬的部分
法律原则的分类:
1.产生的基础不同:政策性原则和公理性原则
2.对人们行为及其条件覆盖面的宽窄和适用范围的大小:基本原则和具体原则
3.涉及的内容和问题不同:实体性原则和程序性原则
法律概念:对各种法律事实进行概括 抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴
法律概念的功能:表达功能 认识功能 改进法律、提高法律科学化程度的功能
法律概念的种类:
1.所涉及的因素:主体概念 关系概念 客体概念 事实概念
2.所涉及的内容:涉人概念 涉事概念 涉物概念
3.涵盖面大小:一般法律概念和部门法律概念
法律渊源:实质意义上的渊源和形式意义上的渊源
实质意义上的渊源指法的真正来源、根源和发源 是法产生的一定生产方式下的物质生活条件
形式意义上的渊源指法的创制方式和表现形式 即法的效力渊源
不同种类的法律规范因其创制主体、创制方式和表现方式的差异而具有不同的效力等级
法律渊源的分类:正式渊源(直接渊源、法定渊源)和非正式渊源(间接渊源、非法定渊源)
正式渊源通常包括:制定法 习惯法 判例法 国际条约
非正式渊源通常包括:习惯 判例 宗教规则 法律学说 道德原则 正义标准 理性原则 公共政策
判例法在大陆法系国家中通常不是正式渊源 只是非正式渊源 在英美法系中是重要的正式渊源
当代中国的法律渊源:以宪法为核心 以制定法为主
具体包括:宪法 法律 行政法规 地方性法规 自治条例和单行条例 特别行政区的法律 行政规章 国际条约和国际惯例
法律的一般分类:
1.创制方式和表达形式不同:成文法/制定法——不成文法(习惯法、判例法)
2.规定内容不同:实体法——程序法
3.地位、效力、内容和制定主体、程序不同(该分类只适用于成文宪法制国家):根本法——普通法
4.适用范围不同:一般法——特别法
5.创制主体和适用主体不同:国内法——国际法(国际条约、国际协议)
法律的特殊分类:
1.大陆法系:公法——私法
2.英美法系:普通法——衡平法
法律实施:也叫法的实施 指法在社会生活中被人们实际施行 即在社会生活中通过人们的执法、司法、守法、法律监督等方式对法律的实际施行 法律实施就是使法律从书本上的法律变成行动中的法律 使它从抽象的行为模式变成人们的具体行为 从应然状态进到实然状态
法律实施的分类:以实施法律的主体和法的内容为标准:法律的遵守 法律的执行 法律的适用
法律实施是实现法的作用与目的的条件、前提 是实现法的价值的必由之路 是建立法治国家的必备条件
古希腊思想家亚里士多德认为:法治的两个重要条件是“一部良法”和“得到普遍服从”
法律实施的评价标准:
1.人们按照法律规定的行为模式行为的程度
2.刑事案件的发案率、案件种类、破案率及犯罪分子的制裁情况
3.各类合同的履约率与违约率
4.普通公民和国家公职人员对法律的了解程度 他们的法律意识及法制观念的提高或提高的程度
5.社会大众对社会生活中安全、只需、自由、公正、公共福利等法的价值的切身感受
6.法律的社会功能和社会目的是否有效实现及其程度
7.有关法律活动的成本与收益的比率
法律实现:指法律的要求在社会生活中被转化为现实 达到法律设定的权利和义务的结果
法律实现和法律实施的区别:
法律实施是使法从应然状态到实然状态的过程和活动
法律实现是法律实施活动的直接目的
法的实效:指法律被人们实际施行的状态和程度
法律实现是将法的实施的过程性与法的实效的结果性相结合的概念
影响法律实现的重要因素:
1.国家的阶级本质
2.法律、法规等规范性法律文件反应统治阶级(在社会主义国家是工人阶级领导的广大人民)意志的程度
3.现行法律与社会生活、归根到底与经济发展相适应的程度
4.国家机关活动中贯彻法治原则的程度
5.社会成员的法律意识、法律文化水平
执法:法的执行 分为广义的执法和狭义的执法
广义:指所有国家行政机关、司法机关和法律法规授权、行政主体委托的组织及其公职人员依照法定职权和程序贯彻实施法律的活动 包括一切执行法律、适用法律的活动
狭义:专指国家行政机关和法律法规授权、行政主体委托的组织及其公职人员依照法定职权和程序行使行政管理职权、履行职责、实施法律的活动
执法的特点:主动性 单方面性 内容广泛性 主体法定性 国家权威性 强制性 灵活性
执法的原则:
1.依法行政原则:主体合法、内容合法、程序合法
2.讲求效率原则:强调效率要在依法行政的前提下
3.合理性原则:适当、合理、公正 符合法律的基本精神和目的 具有客观、充分的事实根据和法律根据 与社会生活常理相一致
4.正当程序原则:促进行政的合法性和合理性、提高效率
司法:法的适用 指国家司法机关依照法定职权和程序 具体应用法律处理各种案件的专门活动
需要法的适用的两种情况:
1.发生无法解决的争议致使权利义务无法实现 需要司法机关裁决
2.遇到违法、违约或侵权行为时 需要司法救济
司法权:行使国家司法权力的职责和权力 包括审判权和检察权
司法的特点:被动性 中立性 终极性 形式性 专属性
司法的原则:
1.公民在适用法律上一律平等原则:权利义务平等、保护平等、约束平等
2.司法机关依法独立行使职权原则:专属性、独立性、合法性
3.以事实为依据、以法律为准绳原则
司法权的监督:党 国家权力机关 上下级之间、同级之间 行政机关、企事业单位、社会团体、民主党派、人民群众和舆论
事实:包括被合法证据证明了的事实和依法推定的事实
正确处理依法办事与坚持党的政策的指导作用的关系:一方面 不能对立起来 另一方面 不能以政策改变、代替法律甚至取消法律 应当将两者统一起来
守法:法的遵守 分为广义上的法的遵守和狭义上的法的遵守
广义:法的实施
狭义:专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则 依照法律行使权利、履行义务的活动
守法包括积极守法和消极守法
守法是维护秩序、实现法律目的的需要
在我国 法律是工人阶级领导的全体人民的共同意志和根本利益的体现
守法的构成要素包括:守法主体 守法范围(直接决定于法的渊源 在我国不仅包括各种制定法还包括具有法律效力的非规范性法律文件) 守法内容(包括履行法律义务和行使法律权利 履行法律义务又分为履行消极的法律义务和履行积极的法律义务)
守法的理由:
1.习惯
2.出于对合法性的认识
3.出于畏惧
4.出于社会压力
5.出于对个人利益的考虑
6.出于道德上的要求
守法的态度:指人们对法律的遵守程度和状态 包括最低状态、中层状态和高级状态
守法的最低状态:不违法犯罪
守法的中层状态:依法办事 形成统一的法律秩序
守法的高级状态:守法主体不论是外在行为还是内在动机都符合法的精神和要求 严格履行法律义务 充分行使法律权利 从而真正实现法律调整的目的
影响守法状态的因素:守法主体的主观心理状态和法律意识水平、守法主体所处的客观社会环境等
法律监督:有广义和狭义两种理解
广义:指由所有的国家机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性所进行的监督
狭义:指由特定的国家机关依照法定职权和法定程序对立法、执法和司法活动的合法性进行的监督
法律监督体系:由一个国家各种形式的法律监督构成的有机联系的系统
法律监督的意义:
1.是社会主义民主政治的保障和重要组成部分
2.是依法治国、建设社会主义法治国家的保证
3.是建立和完善社会主义市场经济的需要
当代中国的法律监督:分为国家监督与社会监督
国家监督包括国家权力机关的监督、国家司法机关的监督和国家行政机关的监督
国家权力机关的监督:各级人民代表大会及其常委会 包括法律上的监督和工作监督 可分为立法监督、行政监督、司法监督、人事监督和宪法监督
国家司法机关的监督:国家司法机关 包括检察机关的监督和审判机关的监督 检察机关的监督又叫检查监督 是一种专门监督 分为刑事诉讼监督、民事诉讼监督和行政诉讼监督三类 审判机关的监督也叫人民法院的监督 分为系统内的监督、对检察机关的监督和对行政机关的监督三种
国家行政机关的监督:国家行政机关 包括系统内部上下级之间以专门机关的监督和对行政相对人的监督 分为四类:一般行政监督、专门行政监督、行政复议和行政监管
社会监督:政党(执政党) 社会组织(人民政协、民主党派和社会团体) 社会舆论(最能体现广泛性、公开性、民主性) 人民群众(公民个人)
法律解释:指一定的人或组织对法律规定含义的说明
法律解释的特点:
1.对象是法律规定
2.与具体案件密切相关
3.具有一定的价值取向性
4.受解释学循环的制约
法律解释的必要性:
1.法律具有概括性、抽象性 需要化抽象为具体、变概括为特定
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