中央财经大学2012—2013学年第一学期《民商法通论》试卷

一、单选题（每小题1分，共20分）

1、下列代理行为中，属于滥用代理权的情况有（       ）。
A、没有代理权的代理
B、超越代理权
C、代理终止后而为的行为
D、代理双方当事人进行同一民事行为

2、甲于1986年8月10日在A建筑公司施工期间因公司脚手架固定不牢坠落头部受伤，经医治后康复，2012年3月2日甲突发昏厥，经医院诊断系外伤性癫痫，甲起诉A建筑公司，要求其赔偿，应该适用的诉讼时效期间是（        ）。
A、1年             B、2年
C、4年             D、20年

3、下列关于自然人民事行为能力的表述中，不正确的选项是（   ）。
A．十五周岁以上不满十八周岁的自然人，能够以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人
B．十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人
C．不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人
D．不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人
4．根据合伙企业法的规定，下列关于有限合伙企业的表述中，正确的是(    )。
A.国有企业可以成为有限合伙企业的普通合伙人
B.有限合伙人可以土地使用权、机器设备和劳务出资
C.自然人作为有限合伙人，可以执行合伙事务，对外代表有限合伙企业
D.若合伙协议无相反约定，有限合伙人可以经营与本有限合伙企业相竞争的业务
5. 根据《公司法》的规定，有限责任公司的下列人员中，可以提议召开股东会临时会议的有（       ）。
A．    董事长
B．    1/3以上的职工
C．    1/5 的董事
D．    代表1/4表决权的股东
6. 下列有关股份有限公司监事会组成的表述中，符合公司法律制度规定的是（  ）。
A．    监事会成员必须全部由股东大会选举产生
B．    监事会中必须有职工代表
C．    未担任公司行政管理职务的公司董事可以兼任监事
D．    监事会成员任期为3年，不得连选连任
7. 2001年10月8日，我国A公司向德国B公司发出电报，称：“欲求购花生50吨，每吨单价250美元； 如能提供则于下月30日前运抵天津港。发运前收到我公司签发的确认书为准。”次日，B回电称：“同意贵方条件。”B未收到确认书便于10月11日将货物发出。根据我国法律规定，（       ）。
A、合同尚未成立，A有权拒绝收货
B、合同已经成立，A应当收货
C、A如果拒不收货，B有权要求其承担违约责任
D、B自行承担责任
   8. W与Y订有一货物买卖合同，W如约向Y交付了货物，但Y尚未付款。Y与X另有一借款协议，Y借给X一笔款项，还款期限已到，现Y免除了X的债务。由于Y一直未向W支付货物，Y以无钱支付为由一直拖欠，此时，W可以行使（      ），保护其债权利益。
A、代位权
B、撤销权
C、抗辩权
D、求偿权
   9. 根据公司法的有关规定，下列关于一人有限责任公司的表述中，正确的是（      ）。
A．一个法人只能投资设立一个一人有限责任公司
B．一人有限责任公司的股东可以分期缴付公司章程规定的出资
C．一个自然人投资设立的一人有限责任公司，不能投资设立新的一人有限责任公司
D．债权人不能证明一人有限责任公司的财产与其股东自己的财产相混同的，有限责任公司的股东以其出资额为限对公司债务承担责任

10、下列各项中，关于股份有限公司的发起人人数的表述符合法律规定的是（     ）。
A．2人以上　　             B．5人以上　　
C．50人以下　　            D．2人以上200人以下

11、甲向乙借款，将自己的母马出质于乙，母马随身佩戴着马鞍和马鞭，在质权存续期间，母马生下小马驹，因甲到期无力还款，乙欲行使质权。乙行使质权的范围应为（　）。
A、母马　                        B、母马、小马驹　
C、母马、小马驹和马鞍            D、母马、小马驹、马鞍及马鞭

12、甲、乙、丙、丁按份共有一栋房屋，份额相同。为提高该房屋使用价值，甲向乙、丙、丁提议拆旧翻新。在共有人之间未就该事项做出明确约定的情况下，下列表述中，符合物权法规定的是（   ）。
A．即使乙、丙、丁不同意，甲仍可以拆旧翻新
B．只要乙、丙、丁中有一人同意，甲就可以拆旧翻新
C．只要乙、丙、丁中有二人同意，甲就可以拆旧翻新
D．只有乙、丙、丁均同意，甲才可以拆旧翻新

13、某有限合伙企业在经营期问吸收甲为有限合伙人。关于甲入伙前有限合伙企业的债务，下列表述中符合合伙企业法规定的是（   ）。
A．甲不承担责任　
B．甲承担无限连带责任
C．甲以其认缴的出资额为限承担责任
D．甲以其实缴的出资额为限承担责任

14、长江公司以其房屋作抵押，先后向甲银行借款100万元，乙银行借款300万元，丙银行借款500万元，其中甲银行的抵押权未登记，乙与丙银行先后办理了抵押登记。因长江公司无力偿还三家银行的到期债务，银行拍卖其房屋，仅得价款600万元。根据《物权法》的规定，关于三家银行对该价款的分配，下列选项中，正确的是（   ）。
A、甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元
B、甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元
C、甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元
D、甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元

15、根据物权法律制度的规定，下列财产中，不可以作为抵押权客体的是（   ）
A．工厂的半成品
B．正在建造的船舶
C．以招标方式取得的荒地的土地承包经营权
D．土地所有权

16、下列权利中，不可以设立质押的有（　）。
A、可以转让的股权
B、依法可以转让的商标专用权中的人身权
C、债券
D、应收账款

17、甲向乙购买房屋一套，并已支付50%价款，剩余价款约定在过户登记手续办理完毕后2个工作日内付清。乙在办理房屋过户登记手续前反悔，要求解除合同。甲诉至法院，要求乙继续履行合同。下列表述中，正确的是（   ）
A．房屋产权未过户，合同尚未生效
B．房屋产权未过户，合同尚未成立
C．合同已经生效，但法院应当判决解除合同，乙赔偿甲的损失
D．合同已经生效，乙应当继续履行合同

18、债务人甲因债权人乙下落不明，遂将作为合同标的物的名贵西服一套交当地公证机关提存。根据合同法律制度的规定，下列关于提存期间当事人间权利义务的表述中，错误的是（   ）。
A．西服提存后，甲负有通知义务
B．保管西服产生的保管费由乙承担
C．如果西服因为地震灭失，损失由乙承担
D．如果自提存之日起5年后，乙仍没有领取西服，则在扣除提存费用后西服归国家所有

19、甲死亡，乙对甲在某普通合伙企业中的财产份额享有合法继承权。下列有关乙与合伙企业关系的表述中，符合合伙企业法规定的有（   ）
A．如果乙不愿意成为合伙企业的合伙人，则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财产份额
B．如果乙未取得合伙协议约定的合伙人资格，则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财产份额
C．如果乙为无民事行为能力人，全体合伙人未能一致同意乙入伙，则该合伙企业应当将甲的财产份额退还乙
D．如果乙为无民事行为能力人，经全体合伙人一致同意，乙可以成为普通合伙人

20、下列权利中，不属于用益物权的是（   ）
A．土地承包经营权
B．建筑用地使用权
C．地役权
D．典权

二、多项选择题（每小题2分，共10分）

1、下列协议中（    ）不适用《合同法》
A．甲与乙签定的遗赠抚养协议　　   B．乙与丙签定的监护责任协议　　
C．丙与本单位签定的劳动保障协议　 D．丁与戊企业签订的房屋租赁协议

2、甲公司委托业务员张某到某地采购一批等离子电视机，张某到该地后意外发现当地乙公司的液晶电视机很畅销，就用盖有甲公司公章的空白介绍信和空白合同书与乙公司签订了购买200台液晶电视机的合同，并约定货到付款。货到后，甲公司拒绝付款。下列表述中，正确的有（  ）。
A．甲公司有权拒绝付款
B．张某有权代理甲公司签订购买液晶电视机合同
C．甲公司应接受货物并向乙公司付款 
D．若甲公司因该液晶电视机买卖合同受到损失，有权向张某追偿

3、甲、乙各出资20万元共同购买生产设备一套，约定轮流使用，每次时间为半年。甲在使用设备期间，向善意的丙借款25万元，并将该设备交付给丙设定质押担保。甲无力还款，丙行使了质权，从而引发纠纷。下列关于纠纷解决的表述中，正确的有（        ）。
A．甲无权处分，但丙仍应取得质权
B．甲无权处分，故丙无权主张质权
C．乙有权就所发生的损失请求甲赔偿
D．乙有权就所发生的损失要求甲、丙承担连带责任

4、刘某出资12万元设立了一个一人有限责任公司。公司存续期间，刘某的下列行为中，不符合公司法律制度规定的是（   ）。
A．决定由其本人担任公司经理和法定代表人
B．决定用公司盈利再投资设立另一个一人有限责任公司
C．决定减少注册资本5万元
D．决定不编制财务会计报告

5、下列选项中，属于民法意义上孳息的有（      ）。
A．母牛腹中的小牛
B．苹果树上长着的苹果
C．母鸡下的鸡蛋
D．银行存款利息
   
三、名词解释（每小题3分，共15分）

1、表见代理
2、意思表示
3、不安抗辩权
4、有限合伙企业
5、股东代表诉讼

四、简答题（每小题6分，共30分）

1、    简述法律行为的有效要件
2、    简述合伙企业法对合伙企业财产转让的限制性规定
3、    简述善意取得制度的构成要件
4、    简述缔约过失责任与违约责任的区别
5、    简述我国公司法上股东权利的内容

五、案例分析题（本题共3题,其中第1题为8分、第2题为10分、第3题为7分,共25分）

1、股东ABCDE共同投资一家生产性的高科技企业金宇科技有限公司，公司章程对股东出资方面做出如下规定，A以专利出资，作价20万，B以其债权出资，作价20万，C以其对外持股出资，作价30万，D以其特许经营权出资，作价40万，E以现金40万出资，注册资本为150万元，并且承诺所有的投资在公司成立后的半年内到位。金宇公司经过工商登记领取了营业执照。A将其专利所有权过户转让给公司，但是经过资产评估A的专利的实际价额仅有10万元；E将其现金40万元转账给公司账户；其他股东尚未实际缴纳出资。公司在经营不到一年出现了这样的情况，公司债权人F基于供货合同向公司请求给付货款，发现金宇公司无法清偿F的剩余货款100万元。根据以上情节，请回答：
（1）金宇公司股东出资是否存在法律上的瑕疵？理由是什么。（4分）
（2）公司无法清偿F，F可以诉谁？请求股东承担补充赔偿责任，还是无限连带清偿责任？（4分）
    1）股东出资不符合规定，股东出资形式中包括现金、实物、土地使用权、知识产权等财产权利，符合条件的债权也可以作为出资方式。有限责任公司出资形式不包括劳务和特许经营权，本案中D以特许经营权出资，因此不符合公司法有关出资方式的规定；本案中的A以专利出资，作价为20万元，但是经评估作价，高于其实际价值，因此，A未依法全面履行出资义务，A应补足出资；BCD亦未按照公司章程规定的期限履行出资义务。
（2）F可以诉金宇公司，以及股东ABCD。因为金宇公司与F之间存在已经到期的债权债务关系，同时，A股东承担补足出资的义务，其他BCD股东承担认缴范围内清偿责任。



2、林某从报纸上看到了某商场即将开业的广告，广告宣称奥克斯X88型手机开业特价98元，出机不限量等内容，并在报纸非常明显的位置放有该款手机的图片和价格。林某在开业当天一大早，商场还未开始营业的时候就等候在门口，营业开始时第一个来到柜台，提出要购买广告手机，但被告知此款手机已售完，交涉无果。后林某持广告到某法律服务所要求委托该所对商场出售广告手机的经过进行现场见证，后法律服务所工作人员完成见证并出具《法律见证书》。林某起诉至法院，要求法院判商场承担违约责任，赔偿公证费、交通费。
根据上述情况及合同法律制度的有关规定，回答下列问题：
（1）    什么是要约、要约邀请，二者区别是什么？（4分）
（2）    该广告是否构成要约？为什么？（2分）
（3）    商场与林某之间的合同关系是否成立？（2分）
（4）    商场应承担何种法律责任？（2分）
（1）要约是指希望与他人订立合同的意思表示；要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。不同体现在：①要约具备合同订立的具体内容，并包括一经承诺合同即足以成立的各项基本条款；②要约对要约人具有法律约束力的法律行为；而要约邀请是无法律约束力的事实行为
（2）该广告构成要约。本案中，商场发布的广告，对销售手机的时间、地点、规格和价款等内容表达清楚、具体，可以认为其要约意思表示明确，应当视为要约。
（3）林某购买手机的行为应视为对要约的承诺，因此二者之间的合同成立，合同的内容为商场在报纸上登载的广告的内容。
（4）商场在林某要求按照履行合同时，拒绝履行合同就构成了违约，应当承担违约责任。

3、2011年4月，甲公司因欠乙公司货款100万元不能按时偿还，向乙公司请求延期至2012年4月1日还款，并愿意以本公司所有的3台大型设备进行抵押和1辆轿车进行质押，为其履行还款义务提供担保。乙公司同意了甲公司的请求，并与甲公司订立了书面抵押和质押合同。甲公司将用于质押的轿车的机动车登记证书交乙公司保管，但未就抵押和质押办理任何登记手续，也未向乙公司交付用于抵押的设备和质押的轿车。
2011年5月，甲公司将用于抵押的3台设备出租给丙公司，将用于质押的轿车出租给丁公司，租期均为1年。2012年4月，甲公司仍无力向乙公司偿还货款。
（1）甲公司是否有权将用于抵押的3台设备出租给丙公司？请说明理由。（4分）
（2）乙公司是否对该轿车享有质权？请说明理由。（3分）

（1）甲公司有权将用于抵押的3台设备出租给丙公司。根据规定，抵押权设定后，由于抵押物仍然归抵押人占有，因此抵押人有权将抵押物出租。
（2）乙公司对该轿车不享有质权。根据规定，质权自质物移交给质权人占有时设立。在本题中甲公司仅将用于质押的轿车的机动车登记证交给乙公司保管，并未实际交付该轿车，质权尚未设立。