复旦大学《外国法律制度》讲义(3)
本站小编 免费考研网/2016-09-05
迪特尔•梅迪库斯《德国民法总论》,邵建东译,页20-39,法律出版社,2001年。
2003年5月15日
大陆法系(三)
法律机构和程序、职业和教育
沈宗灵《比较法研究》,页182-8;
K•茨威格特、H•克茨《比较法总论》,潘汉典等译,页224-45;
大木雅夫《比较法》,范愉译,页265-306;
勒内•达维《英国法与法国法》,潘华仿等译,页54-68、70-87。
H.W.埃尔曼《比较法律文化》,贺卫方等译,页107-12、121-9、163-7。
2003年5月22日
中西法律文化比较
曾明珠(整理)《儒家与自由主义》,载《儒家与自由主义》,生活•读书•
新知三联书店,2001年。
伯尔曼《法律与革命》,贺卫方等译,页1-55;
韦伯《儒教与道教》,商务印书馆,1999年,或江苏人民出版社,1995年;
昂格尔《现代社会中的法律》,吴玉章译,中国政法大学出版社,1994年;
安守廉《不可思议的西方?昂格尔运用和误用中国历史的含义》,载高道蕴等(编)《美
国学者论中国法律传统》,中国政法大学出版社,1994年;
张中秋:《中西法律文化比较研究》,南京大学出版社,1991年。
一、导 论
1世界法律地图的演变
2学科设置和学术史概况
(1)学科的设置:外国法制史-外国法律制度-比较法 (2)比较法的研究方法
百科全书式比较、建设性比较、历史重构比较、功能主义比较
(3)国内研究状况和主要参考书目 3法律的起源与法律人类学
Legal Anthropology; Anthropological Jurisprudence; Ethnography of Law
(1)法律的概念
A初民法与“高阶文化”中法律体系的区别
国家未出现前的法律 国家组织下的法律
私法与刑法不分 私法与刑法二分
契约与侵权行为混同 契约与侵权行为二分
个人与行为不分 个人与行为分开
客观责任 主体上的责任
冲突的解决通过协调和解,往往由第三者调停 冲突的解决通过法庭判决,法官听取争执者
意见后决定
可妥协的 不是甲方赢,就是乙方赢
其目的在使争执者事后还能彼此相处共存 其目的在法律的贯彻
规范很少论及冲突解决之道 法官判决的合法性是通过规范之适用
补偿的 惩罚的
和平解决未遂,必要时诉诸自力救济、血亲复仇和斗争 必要时通过国家强制执行
结构上相对 领域上一致(统一)
调解者的机构少分化 判决者的机构分化
自我运作调整 控制的
静态而少变化 变迁的、前进的
群体取向的,视隶属于亲属团体的地位而定 个人取向的,视个人的法律主体性、个人财产
、合约等而定
道德与法律不分 道德与法律分开
宗教与法律不分 宗教与法律分开
Wesel, U., Frühormen des Rechts in Vorstaatlichen Gesellschaften, Frankfurt,
1985;
转引自林端《法律人类学简介》,载马林诺夫斯基《原始社会的犯罪与习俗》(附录),
原江译,页97-98,云南人民出版社,2002年。
B术语的两难:Tiv,族(Tsu),礼(Li);“法辨”
C唯法主义的法律概念
如以权威性、普遍性、权利义务和制裁性等四项特征区分法律与政治、风俗等其它领域;
use-usage-custom-convention-law(习惯-民风-民俗-常规-法律);
D功能主义的法律概念
法律的次级功能(教育、治疗、宗教、经济、政治和娱乐)和初级功能(秩序和控制);
E法律多元与文化辩护
日本的亲子自杀、中国的义愤杀奸、泰国的抢婚、非洲的女性割礼等;
(2)原始人的法
(3)传统经典学说及其质疑
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二、文明古国法(一)古代埃及、巴比伦、希伯莱、印度、希腊
1、古代埃及法(The laws of Ancient Egypt)
(1)君主专制制度
(2)婚姻家庭法:母权、契约、离婚自由、非婚生子女地位、子女均分
(3)契约法:以木乃伊抵押、订约程序、利率
2、古代巴比伦法律(The laws of Babylon)
(1)楔形文字法(美索不达米亚法系):巴比伦、亚述、赫梯
楔形文字苏美尔文献中,有关法律方面的内容占95%,阿卡德文献略同。
乌尔第三王朝《乌尔纳姆法典》Code of Ur-Nammu(2113-2096BC,20x10厘米的泥板,现
存29条);
拉尔萨王朝《苏美尔法典》、《苏美尔亲属法》Code of Sumer(1800年和1900年BC,分别
现存10条和7条);
伊新王朝《李必特•伊斯达法典》Code of Lipit-Ishtar(1934-1924BC,正文43条和前
言、结语);
埃什努那《俾拉拉马法典》Code of Bilalama(约1980BC,正文59条和序言);
亚述《中期亚述法典》Code of Assyria(约1400BC,三表,分别包括20、12、59条);
巴比伦《新巴比伦法典》Code of New Babylon(626-538BC,共16条)。
(2)《汉穆拉比法典》(Code of Hammurabi)1785BC
a概况:1901-1902年出土,高2.25米,上部周长1.65米,下部周长1.90米;
b结构:序文、结语、正文282条:诉讼(1-5)、财产(6-126)、婚姻家庭(127-193
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