法理学  03

专题三　法的价值
（论法律价值的秩序《法学家》；论作为高层次伦理规范《法学论坛》；论作为第三种规范的法律正义《政法论坛》；论法律正义的成因或实现《法学评论》；论法律利益《法律科学》）
一、法的价值的基本问题
1、如何理解法的价值
1）要搞清楚法的价值是价值的一种特定形式，是法这种事物（客体）对于以人为核心的社会主体的关系，以及在这种关系中所具有的可以满足或者影响主体需要的属性和潜能。简短地说，法对主体和社会具有的潜在的影响力。
2）需要搞清楚，法的价值不是自然自发的体现出来的，而是在主体同社会发生关联的过程中体现出来。
２、法的价值作为对社会和主体潜在的影响力具有有用性。这种有用性可以使积极有利的、也可以是消极有害的。这种积极的有益的部分是主要的。
３、法的价值是广泛的，由多种类型。
二、法有哪些价值
１、二战后，现在强调的价值有秩序、公平、正义等。（参考王宪平《西方社会的法律价值》）中国学界总的问题，是缺什么就憧憬什么。不同的学者就根据自己的喜好来赋予自己的喜好。法的最根本价值在于秩序。（说自由是根本价值，是空间大得表现。）
要搞清楚这个问题，必须意识到价值是多方面的，同时更重要的是从诸多价值中寻找更基本更重要的价值。应当注意以下两个环节：
首先是法的价值类别：１）自身的价值、２）推进性价值、３）评判性价值；
第二个环节在于从这些价值中选择更突出的价值，标准有两个：１）本来就是基本、重要的；２）更适合中国国情。因此秩序、利益、正义是更基本、更重要的价值。
法的价值的特性。究竟是主观的还是客观的？
１）应当是两者的统一，具有两重属性。
２）客观性在于，法可以满足或影响主体的需求，这种潜能是客观的，不以主体的意志为转移。客观性还在于法的这种属性和潜能的状况与主体的需求相联系的。主体的需求一般是扎根于主体生存的客观环境之中的。也就是说，一定的法需要维护怎样的秩序、规定怎样的权利义务总是有客观原因的。
主观性。法所体现一定社会主体的意志，具有一定的主观性，注入了自己的价值观念。另一方面也是由于对法的价值的认同、选择总是通过主体的意识活动得以实现，因此必然反映出主体的价值观念。更具有实际意义的是，法的价值的主观性特别表现在设定和实现需要借助于主体的努力。
2、法的秩序价值
１）法律秩序是秩序中的一种。
２）如何理解法律秩序，学界有很多见解。西方学界有基本两种见解：制度论（Kelsen，等同于法治、法律体系）；结果论（埃里希、韦伯、庞德，法作用于社会的一种结果）。法律秩序是一种社会状态，是一种由实体性制度（以法律形式表现实体规则）和观念化的意志（法律秩序所体现的一定社会主体的意愿或者根本追求）合成的社会状态。以具有确定性、连续性和普遍性为特征，因此可以成为先进的富有效率的社会秩序。
３）法律秩序的价值
亚里士多德明确的表达法律就是某种秩序，普遍良好的秩序源于普遍的守法。Kelsen 法是人的行为的秩序。《法和国家的一般理论》
法律的秩序价值表现在：其一，法所调整的社会关系是基本的关系，因此法律制度是人类所需要遵循的基本制度（无论怎样高层的社会规范，都要以基本规范为出发点和归宿）；其次，国家管理社会的基本方式就是法的调整，就是实现法律秩序价值。第三，同社会主体在国家和社会中的地位关联尤其紧密的权利，都需要法的确定和维护，需要实效法律秩序的价值来保障。第四，法律的秩序价值也是其他价值的前提性环节。
法律价值的其他内容不谈了。可以进一步谈，法的秩序价值是一个体系，有深层次的价值和基础性价值。还可以谈到法律秩序并不是任何环境、任何时间都有好的价值。法律秩序价值良善与否与法律存在的社会相联的。
3、法律利益
1）利益是一种生活资源。（插入民法典立法回顾）
2）法律利益与法律权利。法律利益是利益的一种形式，以法定的形式存在，就是权益。法律利益的主要特征在于，它是经由特定机关选择和确认的，以法律权利为内容的，具有特殊强制力的一种利益。什么利益可以、应当转换为法律利益呢？首先取决于利益本身是否有必要采取法定化的形式，法通常选择基本的、重要的、与生活有广泛联系的利益作为法律利益。也取决于一定的社会状况、法律进步程度等等。法律和利益之所有这样的关系，一个深厚的根源就在于法律与利益之间本身有着必然的联系。（从法的产生、内容、发展等方面，就是来源于对社会利益的分配、固化的过程和需要的结果）
3）法律利益的成因和实现
利益转化为法律利益直接的原因在于，各种利益之间的冲突和矛盾需要法予以调节和处理。而法对利益的调处过程也就是将利益转化为法律利益并且予以实现的过程。法应当如何处理和调整利益冲突：首先需要以制度建构的形式确定需要形成法律利益的范围（博登海默、庞德）；其次，采取有效的和科学的方法和制度，那就是用法的形式划定和确认可以法定化的利益的界限，对利益资源进行符合国情的配置，用法的形式协调各法律主体的利益，用法的形式保障和促进法的利益的形成、发展和实现或者阻碍消极利益的形成，用法的形式建立调节机制。
４、法律正义
课堂不专门谈，有三个主体，正义是什么（高层次伦理规范），法律正义（是第三种规范），法律正义的成因和实现，我们重视第二个问题。
　　正义是高层次伦理规范，把握：
　　第一，正义是普洛透斯的脸，不仅是美好的字眼，还是法律学说和学者无可回避的问题。（北大学报、现代法学）博登海默专章讨论正义，这是一个令人头痛的状态。他所选取的人物和国内选定的人物区别很大。依次柏拉图（等级平等正义观）、亚里士多德（表面平等实质特权的正义观）、沃德（平均主义）、马恩（资源和经济地位平等正义观）、斯宾塞、康德（自由主义正义观）、索利（自由理想和建构性的平等形式）、罗尔斯（自由与平等相结合）、霍布斯、边沁（自由和安全）。尽管没有做出结论，但反映了我们应当考虑的要素。
第二，正义是一种高层次的伦理规范。（一种对精神和行为都予以调整的规范；是一种伦理规范，一种以观念化的形态存在的，体现应然性的理想化的规范；正义是一种高层次的伦理规范，一种以诸多美德或善为主要内容的境界最高的规范；正义是一种理性化的伦理规范，以理性为基础、并保障其实现的规范。）
第三，正义的统辖范围及其类别。正义是关涉事项领域最广的规范。柏拉图认为做人、做事、交友、爱情都要将正义。苏格拉底也是认为正义存在无比广泛。正义是关涉主体最广的范围。正义是人类社会规范中最通用的语言，是最具有普世性的。
第四，正义的本质和根本价值。正义的现实对于人们的憧憬给与了否定的评价。之所以强调分配正义和校正正义，很多方面不存在人人平等的正义。还谈到了人们对正义的美好寄托，表明了现实中恰恰缺乏这些。