复旦大学《外国法律制度》讲义(6)

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《学说引用法》,规定五大法学家的解释效力 C、法典编纂:《优帝法典》Codex
Justinianus,由Tribonianus等十人主持编纂,528年开始编纂,529年颁布,12卷,465
0条,已失传;534年修订颁布。法律渊源和宗教法(第1卷)、私法(2-8)、刑法(9
)、行政法(10-12)。 D、《学说汇纂》Digesta Justinianus / Pandecta,530年开
始编纂,533年颁布,50卷,选用共和国末期至Constantius时38位法学家189种作品中言
论9123条,其中Ulpianus2462条,Paulus2080条。 法的一般理论、法律渊源等(第1-4
卷)、审判(第5-11卷)、物(第12-19卷)、交易(第20-27卷)、遗嘱(第28-35
卷)、继承(第36-44卷)、债(第45-50卷)。 D、《法学阶梯》Institutes
Justinianus,533年颁布,四卷九十八篇。 人(第一卷)、物(包括继承和债,第二、
三卷)、契约和诉讼程序(第四卷) E、《新律》Novellae Constitutiones
Justinianus,私人编辑,摘抄124条,正本全文134条,及汇编168条。 以上注释法学派
合称《法学大全》Corpus Juris或《国法大全》、《民法大全》Corpus Juris Civilis
。 (5)罗马法复兴 与文艺复兴、宗教改革并称欧洲中世纪三大运动。Revival,
Reformation, Renaissance A、罗马法复兴的合理性:与教会法对立;君主的需要;市
民阶级的需要 B、注释法学派Glossatores:1087年,Irnerius创办Bologna法学院,讲
授罗马法,研究优帝诸法典,形成前期注释法学派、即Bologna学派;十四世纪,研究前
人注释,即后期注释法学派,Commentators或Bartolus学派。但在英国受到强烈抵制。
C、沿革法理学派:十六世纪法国,Cujacius、Donellus等为代表。 D、理性法学派:十
七世纪荷兰,Hugo Grotius为代表,重提自然法学说。 E、历史法学派:十八、十九世
纪德国,Hugo、Savigny等为代表,主张法律是民族精神的表现。  罗马法(二)婚姻家
庭法 (一)婚姻法 1、婚姻:Modestinus:一夫一妻的终身结合,神事和人事的共同关
系;优帝《法学阶梯》:一男一女以永续共同生活为目的的结合。 2、婚约:非必经程
序,但习惯上具备 (1)成立:男女年龄七岁以上;家长同意(帝政后还须子孙同意)
(2)效力:可自由解除(帝政后通过聘礼具备一定强制力);不得同时再订婚;不得再
与订婚者直系亲属结婚;免除作证义务 结婚:有夫权婚姻与无夫权婚姻 (1)有夫权要
件:有婚姻权(属市民权),一夫一妻制,婚龄(优帝时男14、女12;前18年一度禁止
男60、女50以上结婚),当事人同意(帝政后),家长同意(除非其失踪或患精神病)
,无法定障碍(亲属关系:直系不论亲等;旁系六、四、三亲等,但与同源祖先须差一
亲等以上;堂、表通婚;帝政后对姻亲限制;身份:平民与贵族;元老院阶层与解放自
由人、贱业者;与被监临者;风化:订婚者直系亲属;继父母与继子女;通奸;拐骗;
妇女禁婚期;宗教:帝政
后基督教与犹太教徒;教父母与教子女;健康及生理障碍);结婚证书(优帝时) (2
)有夫权婚姻方式:时效婚(起源于掠夺婚,帝政后消亡)、买卖婚(产生信托夫权制
度,3世纪末消亡)、共食婚(送亲、迎亲和成亲,神官主持,帝政初期即衰亡) (3)
无夫权婚姻方式:共和国末期起盛行,女子携妆奁移住男家 4、夫妻财产 (1)嫁奁:
种类(祖赠、外来和约还);设定(让与、约定和宣许,后不受限制);权利(所有权
属丈夫,但公元前后,无夫权婚姻中离婚后丈夫负有返还义务,故处分本国的不动产嫁
奁须经妻同意) (2)婚娶赠与:始于帝政后期,丈夫及其家长对妻的赠与,以平衡双
方权利;与嫁奁相当;附条件赠与,婚姻存续期间所有权、管理权由丈夫行使 (3)妻
特有产:始于前2世纪,450年正式敕令;由女方自行管理,但习惯上委托男方管理 5、
婚姻消灭 (1)因死亡、丧失婚姻权(人格大变更、中变更,212年后部分消失)、发生
法定障碍 (2)有夫权婚姻的离婚:以权力为基础,故单方面解除,以与结婚相对应的
仪式,拒食、再卖和解放等; (3)无夫权婚姻的离婚:以双方合意为基础,可协议离
婚或片面离婚; 帝政后开始限制,除妻通奸、杀夫、堕胎和夫谋杀、杀妻、毁坟等正当
理由外不得离婚,否则予以财产上惩罚; 优帝时废除协议离婚,片面离婚分为友好离婚
(无过失,修道、终身守节或丧失性能力及严重疾病等)、正当离婚(对方叛国、谋杀
、妻通奸或夫在家通奸等)和无正当理由离婚(受财产制裁,妻过失五年内不得再婚)
6、姘合:次等婚姻 (1)产生原因:无婚姻权,被限制通婚,无嫁奁、婚娶赠与等 (2
)法律效力:帝政后产生,当事人遵循一夫一妻、贞操义务;子女从母,对父亲无继承
权;但可收养为养子女 (二)家庭法 1、家庭:家长、妻子、子女(家子、家女)及奴
隶 对物的所有权、对奴隶的家主权、对妻子的夫权、对买入者的买主权 2、亲属:法亲
、血亲和姻亲 (1)法亲(agnatus):依市民法确定的父系亲属关系,包括家族(同一
家庭)、族亲(与家长权相联系的亲属)和宗亲(同姓同祖者)。用以确定继承、监护
,帝政后被血亲制度代替,优帝时取消。 (2)血亲(cognatio):法定自然血亲(正
式婚姻产生)、纯自然血亲(未经正式婚姻)、纯法定血亲(法律拟制) 姻亲(affine
s):配偶的血亲、血亲的配偶;可接受赠与、代理诉讼、构成婚姻障碍 3、亲系和亲等
 (1)亲系:直系、旁系 (2)亲等:罗马法亲等制度、中国制度(五服、代数)、教
会法制度 4、家长权 (1)概念和性质:男性市民(原限于罗马贵族)中的自权人对其
家属所享有的支配权;具有绝对性(绝对权力,后转化为权利义务关系)、排他性(家
长唯一)、终身性(不可出让) (2)内容:人身方面具有生杀予夺的大权,但逐渐受

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