东南大学法律非法学复试——民法整理(9)
本站小编 福瑞考研网/2017-04-20
2)在保证人与主债务人之间,保证人在承担保证责任后,有权向主债务人追偿。
在一般保证时,债权人须在合同约定的保证期间(如未约定,保证期问为主债务履行期届满之日起6 个月)对债务人提起诉讼或仲裁,否则保证人免除保证责任。
在连带保证时,债权人须在合同约定的保证期间(合同未约定的,保证期间为债务履行期届满之日起6 个月)要求保证人承担保证责任,否则保证人免除责任。
保证人对债权人承担保证责任后,取得代位求偿权。即保证人有权以自己的名义,在其代为履行债务的限度内,代位行使债权人的权利,向债务人追偿。
定金-钱保
(1) 定义:
定金是指为担保合同的订立、成立或生效、履行,由当事人一方在合同订立时或者订立后至履行前给付对方的一定数额的金钱或替代物。
(2) 特征
1)定金属于约定担保方式,当事人可以约定定金数额,但不得超过主合同标的额的20%;
2)定金属于金钱担保,具有多重效力;
3)定金合同是实践性合同,从实际交付定金之日起生效;
4)定金具有从属性,主合同不成立或者无效,定金随之不成立或者无效。
(3) 效力
1)担保债务履行。定金是通过对违约方适用定金罚则,而起到合同担保作用的。
2)证明合同成立。定金的交付本身可以视为合同成立的证据。
3)预先给付,在合同履行的情形下,定金可以视为预付款。
(4) 定金罚则:
①给付定金的一方不履行约定债务的,无权要求返还定金;
②收受定金的一方不履行约定债务的,应当双倍返还定金。
③此处的“不履行”指的是完全不履行。因迟延履行或者其他违约行为,致使合同目的不能实现,可以适用定金罚则,除非法律另有规定或者当事人另有约定。
④当事人一方不完全履行合同的,应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例,适用定金罚则。
(5) 违约定金与预付款的区别
1)性质不同。违约定金是一种担保方式,预付款是一种支付手段。
2)效力不同。违约定金除担保外,还有预先给付的作用;预付款则无担保之作用。
3)功能不同。违约定金有制裁功能,预付款无此功能。
抵押、质押、留置-担保物权
见2008年5题
3. 医疗损害责任
1.患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。
2.医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的,医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况,并取得其书面同意;不宜向患者说明的,应当向患者的近亲属说明,并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。
3.医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。
4、若医务人员伪造,篡改病历,拒绝提供病历的,在医疗事故中为过错推定责任,由其举证。
4. 饲养动物损害责任
1.饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。
2.违反管理规定,未对动物采取安全措施造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。
3.禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。此处不存在免责事由
4.动物园的动物造成他人损害的,动物园应当承担侵权责任,但能够证明尽到管理职责的,不承担责任。此处为过错推定责任。
5.遗弃、逃逸的动物在遗弃、逃逸期间造成他人损害的,由原动物饲养人或者管理人承担侵权责任。
6.因第三人的过错致使动物造成他人损害的,被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿,也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后,有权向第三人追偿。
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