试论非法行医罪的主观方面

【摘要】非法行医罪基本犯罪构成中的主观方面是故意，即行为人明知自己擅自行医会破坏医疗管理秩序、危害
公共卫生安全的结果仍然为之的心理态度。行为人对于加重结果出现的心理态度是间接故意，而不是过失。
【关键词】非法行医罪；主观方面；故意
【中图分类号】d914；r05
【文献标识码】b
【文章编号】 1007—9297(20xx)03 0209—04
非法行医罪是1997年新刑法第336条第一款设立
的罪名。由于是新设立的罪名，加之又是一个不十分引
人注目的小罪名，法学理论界的研究尚不充分，在该罪
的主观方面学者们也存在相当的分歧。本文运用刑法
的一些基本理论，对非法行医罪的基本犯罪(即未造成
就诊人死亡、重伤等加重结果)构成的主观方面以及非
法行医者对加重结果的主观态度等相关问题展开了肤
浅的探讨。
一
、非法行医罪基本犯罪构成中的主观方面
(一)学术界的主要观点
大部分学者认为非法行医罪基本犯罪构成的主观
方面是故意，但对犯罪故意的内容存在分歧。也有的学
者持有完全相反的观点，认为该罪属于过失犯罪。为了
便于研究，将具有代表性的观点归纳如下：
观点一认为：该罪的主观方面是过失。如果行为
人故意借行医之名行伤害他人之实，则应视具体情节分
别按故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。①
观点二认为：该罪的主观方面应当属于故意，即明
知自己无执业资格，但为了营利仍然为他人行医治
病。②
观点三认为：该罪的行为人对基本犯罪构成的主观
心态表现为故意，即行为人明知自己未取得医生执业资
格，不能依法开业行医，而依然执意为之的心理态度。③
① 曾粤兴主编：《新刑法通论》，法律出版社，1997年版，第470页；邓又天主编：《刑法释义与司法适用》，中国人民公安大学出版社，1997年版，第
655页。
② 陆敏主编：《刑法原理与案理解析》，人民法院出版社，20xx年版，第827页。
③ 高铭暄主编：《刑法学》，(下编)，中国法制出版社，1999版，第1029页。
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(二)笔者的分析与评价
比较上述3种观点，笔者认为，要正确认识非法行
医罪基本犯罪构成的主观方面应当解决3个方面的问
题：第一，非法行医罪基本犯罪的主观方面的属性是故
意还是过失；第二，如果属于故意，是否必须以营利为目
的；第三，非法行医罪基本犯罪主观方面的认识因素与
意志因素的内容，即构成要素是什么。
1．非法行医罪基本犯主观方面的属性
笔者认为该罪基本犯罪的主观方面属于故意，但并
不赞成犯罪故意的内容是“行为人明知自己未取得医生
执业资格，不能依法开业行医，而依然执意为之的心理
态度”的观点。
分析上述几种观点的正确与否，关键是如何正确理
解刑法理论中“罪过”的概念。
我国刑法理论中关于罪过的概念有3种不同的理
解：其一，主张罪过“就是人对自己所实施的行为的危害
社会结果的一种故意或者过失的心理态度。”这种观点
被称之为“结果标准说”；其二，认为罪过是“犯罪主体对
他所实施危害社会行为的一种故意或过失的心理态
度。”这种观点被称之为“行为标准说”；其三，认为“犯罪
的主观要件也称之为主观上的罪过，就是指犯罪主体对
他所实施的犯罪行为及其危害结果所持的故意或过失
的心理态度。”学者们将这种观点称之为“双重标准
说”。①
大多数学者认为，罪过心理的鉴别标准不是任意确
定的，应当以法律的规定为依据。我国刑法关于犯罪故
意和犯罪过失的规定明确指出行为人对其行为的危害
社会结果的心理态度是罪过的内容。刑法第14条和第
l5条所说的“明知”、“预见”，是指对“危害社会的结果”
的认识；“希望”、“放任”、“轻信能够避免”，是指对“危害
社会的结果”的态度。可见，罪过的核心应是危害社会
的结果，并不是危害社会的行为。尽管危害社会的结果
是由危害社会的行为造成的，但危害社会的结果才能最
终决定行为的危害社会的性质。对社会来说，危害社会
的结果在行为诸要素中居于主要地位，刑事责任的产生
也缘于此。所以，法律才把行为人对危害社会结果的心
理态度视为鉴别罪过形式的标准。刑法理论当然不能
离开法定标准另立其他根据。② 因此，结果标准说符合
我国刑法的立法精神，揭示了罪过的核心所在，是我们
法律与医学杂志20xx年第11卷(第3期)
应坚持的鉴别罪过的可行标准