【答案及解析】

诽谤罪，是指捏造并散布虚构的事实，损害他人人格与名誉，情节严重的行为。

侵犯客体是他人的人格与名誉。

客观方面表现为捏造并散布某种虚构的事实，损害他人人格与名誉的行为。

诽谤必须以捏造事实的方法进行。所谓捏造事实，是指无中生有，凭空虚构事实。

诽谤必须散布其所捏造的事实。所谓散布，是指用口头、文字的方式将其捏造的虚假事实散布出去，让众多的人知道。

诽谤行为必须针对特定的人进行，这一点与侮辱罪相同。诽谤行为，情节严重的，才能构成犯罪。

犯罪主体是一般主体。

主观方面表现为故意，并以损害他人人格、名誉为目的。
 四、辨析题：55-56小题，每小题8分，共16分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。
 55．常言道：“不知者，不为罪。”请结合我国刑法学中的认识错误理论加以辨析。

【答案及解析】

这一论断并不正确。

刑法上的认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质、后果和有关的事实情况发生了误解。刑法上的认识错误可分为两种：法律上的认识错误；事实上的认识错误。

法律上的认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质发生误解。表现为三种情况：

第一，假想非罪。第二，假想犯罪。第三，行为人对自己犯罪行为的罪名和罪行轻重发生误解。

法律上的认识错误不阻却犯罪的成立。

事实上的认识错误，是指行为人对与自己行为有关的事实情况有不正确的理解。对事实认识错误，通说采“法定符合说”认定行为人的罪责。事实上的认识错误分为：客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差和因果关系错误。

事实上的认识错误中，除客体错误能阻却犯罪的成立外，其他错误不阻却犯罪的成立。

因此，“不知者，不为罪”这一说法有道理，但仅适用于客体错误，其不具有普适性。
 五、法条分析题：57-58小题，每小题10分，共20分。
 57．我国《刑法》第24条规定：
 在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止。
 对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。
 请分析：
 （1）本条文中“犯罪过程”的含义。
 （2）本条文中“自动有效地防止犯罪结果发生”的含义。

（3）如果行为人将被害人砍成重伤后，放弃杀人意图并将被害人送往医院救治，避免了死亡结果发生，行为人的刑事责任应如何定性。

【答案及解析】

（1）在从开始实施犯罪预备行为到犯罪实行行为结束前的全部过程中，行为人都可以中止犯罪。

（2）“自动有效地防止犯罪结果发生”，是指行为人实施完毕犯罪行为后、犯罪结果出现之前，自动采取措施有效地避免犯罪结果发生，因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。这种形态的犯罪中止，必须发生在犯罪行为实行完毕、犯罪结果出现以前的过程中，并且具有放弃犯罪的自动性和彻底性。此外，还必须具有防止犯罪结果发生的有效性，即行为人必须自动、积极地采取必要措施，有效地防止其所实施完毕的犯罪行为发生法定的危害结果。

（3）犯罪中止。根据《刑法》规定，造成损害的，应当减轻处罚。
 六、案例分析题：59-60小题，每小题15分，共30分。
 59．某公司会计甲，因欠下赌债，产生了占有单位资金的念头。甲偷配了一把由财务部经理保管的、存放现金的铁皮柜的钥匙，在公司发放工资之日，甲趁财务部无人，用偷配的钥匙打开铁皮柜，取走了工资款20万元，携款回老家。财务部经理发现工资不见了，遂向公安机关报案。甲回家后，经家人劝说，返回公司， 将20万元工资款交给董事长并表示道歉。之后，在董事长的陪同下，甲到派出所供述了上述事实，同时反映某宾馆内经常有人聚赌。公安机关根据甲提供的线索，捣毁了设于该宾馆的赌场，缴获赌资30万元，并抓获数十人涉赌人员。之后检察机关以贪污罪对甲提起公诉，被告人辩称其行为属于职务侵占罪，法院判决甲的行为构成盗窃罪。
 根据上述案情，请回答以下问题并分别说明理由：
 （1） 甲的行为如何定罪？
 （2） 甲具有哪些法定的量刑情节？
【答案及解析】

（1）盗窃罪。甲的行为不属于“利用职务便利”，属单纯的盗窃。
（2）自首；立功。“在董事长的陪同下，甲到派出所供述了上述事实”成立自首；“公安机关根据甲提供的线索，捣毁了设于该宾馆的赌场，缴获赌资30万元，并抓获数十人涉赌人员”成立立功。

2013年法律硕士（非法学）专业基础课民法部分—龙图学院整理

一、单项选择题：

21．下列选项中，属于民事法律关系的是
 A．甲男与乙女之间的恋人关系
 B．甲公司与乙公司之间的技术转让关系
 C．甲公司与其分支机构之间的业务指导关系
 D．甲教育局与乙中学之间的管理关系

答案：B
 22．认定公民的出生时间，其证明依据的顺序是
 A．户籍证明、其他相关证明、医院证明
 B．户籍证明、医院证明、其他相关证明
 C．医院证明、其他相关证明、户籍证明
 D．医院证明、户籍证明、其他相关证明

答案：B
 23．不满10周岁的小学生所为的下列行为中，无效的是
 A．在走动售货机上买零食
 B．接受学校对三好学生的物质奖励
 C．将自己的200元压岁钱送给同学
 D．写了一篇文章并发表在校刊上

答案：C
 26．在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫或妻一方所有的是
 A．参加体育比赛所获奖金
 B．因身体受到伤害获得的医疗费
 C．通过法定继承分得的遗产
 D．以婚前个人存款炒股所得的收益

答案：B
 27．下列选项中，可以起诉讼时效中止的事由是
 A．义务人同意履行义务
 B．当事人提起诉讼
 C．权力人提出请求
 D．发生不可抗力

答案：B
 29．甲以房屋作抵押向乙借款，并办理了抵押登记。后甲未按期归还借款，且未与乙就如何实现抵押权达成协议。根据我国物权法规定

A．乙有权直接取得房屋的所有权
 B．乙有权直接变卖房屋以实现抵押权
 C．乙只能委托拍卖公司拍卖房屋以实现抵押权
 D．乙可以请求人民法院拍卖、变卖房屋以实现抵押权

答案：D
 30．甲将自行车交乙保管，不久乙去世。乙之子丙误将自行车当成遗产继承，后在使用过程中致自行车损坏。根据有关规定
 A．丙系恶意占有人
 B．丙应当返还自行车给甲
 C．丙应当向甲承担违约责任
 D．丙应当赔偿甲的损失

答案：B
 32．下列关于债的提存的说法中，符合我国合同法规定的是
 A．债权人无正当理由拒绝受领标的物是提存的条件之一
 B．提存物在提存期间产生的孳息归提存人所有
 C．债权人超过法定期限不领取提存物，提存物归债务人所有
 D．提存期间，提存物毁损灭失的风险由提存机关承担

答案：A
 33．根据我国合同法规定，以书面形式作出承诺的，承诺的生效时间是
 A．承诺人作出承诺时
 B．承诺通知发出时
 C．承诺通知到达要约人时
 D．要约人了解承诺时

答案：C
 34．根据我国物权法规定，土地承包经营权的取得时间是
 A．承包合同生效时
 B．承包合同登记时
 C．承包合同公证时
 D．主管机关批准时

答案：A
 35．摄影师甲为刘某拍照后，私自将照片卖给乙制作挂历销售。后来乙又将照片送给丙作橱窗广告，被刘某发现诉至法院。在本案中，侵害刘某肖像权的是
 A．甲和乙
 B．乙和丙
 C．甲和丙
 D．甲、乙、丙

答案：D
 36．甲、乙系父子关系。乙在注册公司时，讲其父甲登记为股东之一，后被甲发现。因甲不同意，双方发生争执并诉至法院。乙的行为
 A．合法，属于法定代理
 B．合法，属于无因管理
 C．非法，侵犯了甲的姓名权
 D．非法，侵犯了甲的隐私权

答案：B
 37．下列申请注册的商标，不符合我国商标法规定的是
 A．“仙山”牌药品商标
 B．“奔月”牌电脑商标
 C．“耐用”牌家具商标
 D．“暖阳”牌毛巾商标

答案：C
 38．甲创作了一首歌曲，乙经甲授权后演唱并将该首歌曲收录在由丙公司为其录制的唱片中。丁网站未经任何人许可，擅自将该唱片中的所有歌曲上传供网民免费下载。根据我国著作权法规定，丁网站
 A．侵犯了甲、乙的发表权
 B．侵犯了乙、丙的播放权
 C．侵犯了甲、乙、丙的复制权
 D．侵犯了甲、乙、丙的信息网络传播权

答案：D

二、多项选择题

46．甲出国前将古琴、油画及电脑教乙保管，后乙将古琴出借给丙，将油画赠送给丁，将电脑出质给戊，甲回国后发现以上事实。甲有权
 A．要求丙返还古琴
 B．要求丁返还油画
 C．要求戊返还电脑
 D．要求乙承担违约责任

答案：ABC
 47．甲为自己房屋使用的便利，与乙签订地役权合同，约定五年内乙不得加盖楼房，甲支付5万元。合同签订后，双方办理了登记手续。三年后甲去世，房屋由丙继承。同年，乙将楼房卖给丁，随后丁加盖楼房，遭丙阻止。在本案中
 A．丙无权阻止丁加盖楼房
 B．地役权由丙享有
 C．地役权不因甲死亡而消灭
 D．丁有权要求乙承担违约责任

答案：BC
 48．甲因借款与乙签定房屋抵押合同，未办理抵押登记。后甲又因借款将该房屋抵押给丙，并办理了抵押登记。现甲不能偿还对乙、丙的欠款。根据我国民法相关规定
 A．甲乙之间的抵押合同成立
 B．甲丙之间的抵押合同成立
 C．乙享有抵押权
 D．丙享有抵押权

答案：ABD
 49.列选项中，属于不当得利构成要件的有
 A．一方获得利益，他方受有损失
 B．受损方不存在过错
 C．获益与受损之间有因果关系
 D．获益方获得利益没有合法根据

答案：ACD
 50．甲乘坐公交公司司机乙驾驶的公交车时，公交车与一私家车相撞，甲受伤致残。经认定，该起交通事故应由乙负全部责任。对此，下列选项中，不正确的有