复旦大学西方法律思想史讲义(28)

本站小编 免费考研网/2016-09-05


松一口气了 。
应当注意,决定在各种案件中这个词语"进展"的含义时,我们并不是简单地将这一
词语放在如医院执业,村镇规划,或教育的一般语境中去理解。如果情况确实如此,那
么"进展"在上述最后一个例子中也与教师和学生在该例中的含义一致。相反更进一步,
我们要问自己:此项规则为何存在?它追求或避免何种恶?它试图促进何种善?当报告
是送往护士长时,我们会问:"是不是或许由于医院空间不足以致于那些恢复很好的病人
就被送回家里或被安置到受到较少护理的病房去"。如果说"校长"一词比"研究生分部主
任"更易于理解,这肯定是因为我们对初级教育与大学研究生教育之间的差别略知一二。
在任何关于"校长"与"研究生分部主任"的差别影响到我们对"进展"的解释之前,我们一
定是对两种教育事业运行的方式和其面临的问题有一些最低限度的认知。换句话说,我
们必须有足够的能力将我们置于法规制定者的位置去理解他们认为的"应当"是什么。正
是依据"应当"我们必须决定规则"是"什么。
现在转向哈特教授所谓的"关注边缘暗区"问题,我们必须要问自己,通常所假设的
各种"边界"(borderline)情况对解释过程有什么助益呢?哈特教授似乎在说:"噢,什
么都没有,除非我们在解决暗区问题"。如果这就是哈特教授的意思,那么我发现他的观
点令人困惑,因为他的理论无法解释为什么在处理某一个边缘暗区问题时,对考虑其他
边缘暗区问题会有帮助。
哈特教授在他的有关解释的整个讨论中,似乎假定有一种编目程序(cataloguing p
rocedure)。法官面临一个新问题就象一个图书馆馆员决定一本新书放在哪一书架上,简
单的情况如:《圣经》属于宗教类,《国富论》属经济类,如此等等,易于处理。那么
难些的例子,则需图书馆馆员进行创造性的选择:《资本论》是属政治类还是经济类,
《伽里奥游记》是划入幻想类还是哲学类。但是不管决定归类是容易还是困难,图书管
理员都不得不把书放好。哈特教授认为在所有实质性的细节上,法官也是如此。当然,
司法过程还有编目程序之外的含义,法官不能在给案例作出适合的归类之后就撒手不管
。如果你愿意的话,法官还不得不作出更多的事情以解决案件。正是这一更大的责任,
说明了解释问题决不能依靠单个词语的原因,也说明了为什么历代的法律家认为"处于边
界的案件"(borderline cases)虚构边缘案件不仅对于边缘暗区的理解是有帮助的,而
且有助于弄清边缘暗区是什么地方开始的。
我认为,重新讨论"所有进展须迅速报往……"这句法规的例子,就可以搞清楚这些
问题。不论短语后面的省略号指的是什么,法官仅仅决定"进展"的种类不能解决他的问
题。几乎句子的所有词语都需要解释,但最明显的是"迅速"和"报告"。何种"报告"被考
虑过呢,是一个"便条"还是一项医院记录中的住院声明?它必须明确至何种程度?讲"好
多了"或"一间有凸窗的大屋子"能够充分表达含义吗?
现在,任何法律家都清楚:解释如"进展""迅速""报告"之类的词,查问一些法外的
"标准情形"对这些词语的解释没有真正的帮助。但更为重要的是,当这些词是单一思考
结构的所有组成部分时,在解释过程中,它们之间会相互影响:"什么是一个'进展'?那
么,它一定可以成为报告的主题,于是,就法规的目的而言,'进展'实际上就意指'可报
告的进展'。'报告'必须制成何种式样呢?那么,这要依靠从中可以得到信息的'进展'种
类和意欲得到信息的大量理由来决定了。"
当我们超出单个词语而视法规为一个整体时,这些假设的案例对解释过程的帮助就
变得大致清楚了。通过引导我们的思想到不同的方向,这些案例有助于我们理解我们面
前的思想框架。这个框架正是我们尽力去识别的,所以我们能真正理解它是什么,同时
它也是我们为了努力(依据我们忠实于法律义务)使法规成为连贯、可行的整体,而不可
避免有助于创造的东西。
如果不是为了回应哈特教授的解释理论,我本不该在这里多说这些陈词滥调的东西
。哈特教授认为他的理论如此重要以致于除非接受它,否则我们就不可能忠实于法律。
法律解释所关注的核心是法律的目的和结构,而非法律的词语,那么实证哲学有可能命
令我们放弃这样的观点吗?如果是这样的话,那么这场学派之争的赌注也太高了。
我曾经从维特根斯坦关于教小孩做游戏的例子获得一些教益,但是,让我迷惑不解
的是哈特教授给这些教益赋予了新的理解。我仅试图表明,通过与面临同一问题的人进
行交流,并设想可能出现的各种情况,反思可以推动我们做出应当做什么的决定。我假
定所有这些简单而又熟悉的措施可能使我们明了现在要做的是什么,并且整个过程不仅
是为达到目的而选择适当的方法的问题,而且是对目的本身的阐明,当一位著名的英国
法官把普通法说成是"纯粹自身"的运作时,我认为他有类似的想法。如果对司法过程的
这种观点在其起源国家不再存在,我只能说,不论曼斯菲尔德勋爵在英国的声誉如何变
化,对我们来说,他将一直是他的国家的法理学中的英雄人物。
我已经强调了哈特教授理论的不足之处,因为这种理论影响着司法解释的。然而,
我相信它的缺陷会变得更为严重,一般说来,其原因最终来源于有关语言含义的错误理
论。哈特教授提出一个可以称作"意义的指称理论",该理论忽视或者降低讲话者的目的
和语言结构对词语含义的影响。这一思想学派的特征在于拥有"习惯用语"(common usa

相关话题/法律

  • 领限时大额优惠券,享本站正版考研考试资料!
    大额优惠券
    优惠券领取后72小时内有效,10万种最新考研考试考证类电子打印资料任你选。涵盖全国500余所院校考研专业课、200多种职业资格考试、1100多种经典教材,产品类型包含电子书、题库、全套资料以及视频,无论您是考研复习、考证刷题,还是考前冲刺等,不同类型的产品可满足您学习上的不同需求。 ...
    本站小编 Free壹佰分学习网 2022-09-19
  • 复旦大学《外国法律制度》讲义
    外国法律制度课程参考书目 复旦大学法学院 王志强 核心书目 沈宗灵《比较法研究》,北京大学出版社,1998年; K茨威格特、H克茨《比较法总论》,潘汉典等译,贵州人民出版社,1992 年; 勒内达维德《当代主要法律体系》,漆竹生译,上海译文出版社,1984年; 大木雅夫《 ...
    本站小编 免费考研网 2016-09-05
  • 2006-2011年四川大学法律硕士复试笔试真题
    四川大学历年法律硕士复试笔试真题 2006年法律硕士专业复试 笔试科目:法理学 (总体来说比较基础,有些题是太基础了反而不好答了,属于你知道但是说不清楚地那种,还考了几道选择题是关于西方法制史的内容好像,比如公法私法的划分是谁先提出来的实证主义和分析主义是谁划分的,我感觉好像指导用书上没有,有也是 ...
    本站小编 免费考研网 2016-09-04
  • 2017年考研法律硕士(法学)考试大纲
     2017年全国硕士研究生入学统一考试法律硕士(法学)考试大纲 上编专业基础课 一、考试性质 专业基础课考试是为高等院校和科研院所招收法律硕士(法学)专业学位研究生而设置的具有选拔性质的全国联考科目,其目的是科学、公平、有效地测试考生是否具备继续攻读法律硕士专业学位所需要的基础知识和基本技能,评价的 ...
    本站小编 免费考研网 2016-09-02
  • 2017年法律(非法学)考研大纲-综合课
    2017年法律(非法学)考研大纲 综合课 一、考试性质 综合课考试是为高等院校和科研院所招收法律硕士(非法学)专业学位研究生而设置的具有选拔性质的全国联考科目,其目的是科学、公平、有效地测试考生是否具备继续攻读法律硕士专业学位所需要的基础知识和基本技能,评价的标准是高等学校非法学专业本科毕业生能达到的 ...
    本站小编 免费考研网 2016-09-02
  • 2017年法律(非法学)考研大纲-专业基础课
    2017年法律(非法学)考研大纲 专业基础课 一、考试性质 专业基础课考试是为高等院校和科研院所招收法律硕士(非法学)专业学位研究生而设置的具有选拔性质的全国联考科目,其目的是科学、公平、有效地测试考生是否具备继续攻读法律硕士专业学位所需要的基础知识和基本技能,评价的标准是高等学校非法学专业本科毕业生 ...
    本站小编 免费考研网 2016-09-02
  • 2010_2015年法律硕士(非法学)真题答案
    2015 年硕士研究生法律硕士(法学)考研真题及答案 一、单项选择题:第1 -20 小题,每小题1 分,共20 分。下列每题给出的四个选项中, 只有一个选项符合试题要求。 7、下列规范性法律文件,属于我国程序法律的是 A 刑法B 仲裁法 C 人民代表组织法D 著作权法实施条 【参考答案】B 【考查知识点】范性法律文件 10、根 ...
    本站小编 免费考研网 2016-08-23
  • 武汉大学法律硕士考研历年复试问题汇总
    复习方向: (专业课) 1、看武大本科教材,民法、刑法、宪法、法理、法制史。 2、学硕考研真题、模拟题的简答、论述 3、保研同学的问题收集 4、历年复试真题收集 (英语) 1、自己写好口语材料,每天背诵一则 2、法律英语,准备好基础的法律英语词汇。 15年 (一)刑法 1、危险驾驶罪的行 ...
    本站小编 免费考研网 2016-08-17
  • 2017年考研易搞混的那些文理科专业:法律硕士vs法学硕士
    2017年考研易搞混的那些文理科专业:法学硕士与法律硕士是两个方向有较大不同的专业。法学硕士的教育属于普通硕士教育,以培养教学和科研人才为主,就是我们常说的学术型硕士研究生。而法律硕士则属于专业学位教育的范畴,其教育更加注重对应用型人才的培养。法律硕士专业学位中的法律是指 ...
    本站小编 免费考研网 2016-07-27
  • 2017年法律硕士考研择校指南
    法律专硕从近年来就火的一塌糊涂,从就业范围和领域上来看,法律专硕要比学术型法硕的更为广阔,可以去商业银行或者大型的证券公司的法务岗位任职,而且法硕是全国统考,相对来说复习难度较小,也相对公平,而且每年招生的人数较多,名校的录取分数线也相对较低,是考生考上名校的最佳选择,所以赢得了不少同学的青睐。在此 ...
    本站小编 免费考研网 2016-07-27
  • 2017考研:法律专硕最适合的院校分析
    法律专硕从近年来就火的一塌糊涂,从就业范围和领域上来看,法律专硕要比学术型法硕的更为广阔,可以去商业银行或者大型的证券公司的法务岗位任职,而且法硕是全国统考,相对来说复习难度较小,也相对公平,而且每年招生的人数较多,名校的录取分数线也相对较低,是考生考上名校的最佳选择,所以赢得了不少同学的青睐。在此 ...
    本站小编 免费考研网 2016-07-27