复旦大学国际私法考研复习笔记(30)
本站小编 免费考研网/2016-09-05
案例:一个定居于德国的法国人在德国死亡,留下动产和不动产在德国。依照德国冲突
规范,继承适用被继承人本国法,即法国法。但德国冲突法规定,德国冲突规范所指引
的外国法包括外国的冲突法,因此法院适用法国冲突法,法国冲突规范规定,动产的继
承适用被继承人死亡时住所地法。德国法院经过审理,确定被继承人死亡时住所地在德
国,于是适用德国继承法作为案件的准据法。德国法就采用了反致。
2. 转致
对于某一涉外民事关系,甲国法院按照自己的冲突规范的指引应当适用乙国法;而
甲国
法律规定本国冲突法所指引的外国法包括外国的冲突法;于是法院适用了乙国冲突法;
但乙国冲突法对于该民事关系采用了不同的连结点,法院适用该冲突规范后,导致适用
丙国法;同时,乙国冲突法规定,该国冲突规范所指引的外国法不包括外国的冲突法,
而仅仅指实体法,于是法院就适用了丙国的实体法作为案件的准据法。
案例:见教材,第123页。
3. 间接反致
对于某一涉外民事关系,甲国法院按照自己的冲突规范的指引应当适用乙国法;而
甲国
法律规定本国冲突法所指引的外国法包括外国的冲突法;于是法院适用了乙国冲突法;
但乙国冲突法对于该民事关系采用了不同的连结点,法院适用该冲突规范后,导致适用
丙国法;同时,乙国冲突法规定,该国冲突规范所指引的外国法包括外国的冲突法,于
是法院适用了丙国的冲突法;但丙国冲突规范对于该民事关系采用了不同的连结点,导
致适用法院地国甲国法;同时,丙国冲突法规定,该国冲突法所指引的外国法不包括冲
突法。于是,甲国就适用了甲国实体法作为案件准据法。
案例:见教材,第124页。
三.反致产生的条件
1. 案件按照法院地国冲突规范应当适用外国法;
2. 法院地国国际私法规定,它所指引适用的外国法不仅仅是指实体法,而且也包括其冲
突法。
3. 外国对于同一法律关系的冲突规范规定与法院地不同;例如,对于动产的法定继承,
法院地国际私法规定适用被继承人死亡时住所地法,而被继承人死亡时住所地的国际私
法规定适用被继承人本国法。
四.关于反致的理论分歧
有关反致问题的判例在19世纪英国法院就已经出现过,但真正在国际私法上引起人们对
反致问题极大关注的判例是法国最高法院审理的著名的"福尔果案"(Forgo Case)。
福尔果(Franz Xaver Forgo)是1801年出生于巴伐利亚的非婚生子,5岁时随母亲去了
法国,并一直生活于法国,在法国有事实上的住所。按照当时法国法律,外国人在法国
取得住所必须办理"住所准许"的法律手续,但福尔果从未办理此种手续。1869年福尔果
在法国去世,生前未留遗嘱,其母亲、妻子先于他死亡,也没有子女。他的法国留下一
笔动产遗产。该遗产被法国国库管理部门视为无人继承遗产,有国库管理人接管。福尔
果的母亲的在巴伐利亚的旁系亲属得知后,认为他们根据巴伐利亚法律享有继承权。他
们在法国提起诉讼,要求适用巴伐利亚法律取得福尔果的遗产。
法国波尔多法院受理案件后,根据法国冲突法,动产继承应当适用被继承人最后住所地
法,认为福尔果最后住所在法国,于是适用法国民法典。法国民法典规定非婚生子的兄
弟姐妹以外的其他旁系亲属无权继承其遗产,判决驳回原告起诉,遗产归法国国库所有
。原告不服。法国最高法院于1875年5月作出判决,指出福尔果没有满足法国关于住所的
要求,其住所不在法国,判决将案件发回波尔多重审。波尔多法院确认福尔果的法定住
所在巴伐利亚,于是根据巴伐利亚法律判决福尔果的旁系亲属有权继承其遗产。法国国
库管理人不服判决,向最高法院提起上诉。最高法院1878年6月作出判决,认为根据法国
冲突法应当适用被继承人住所地法,即巴伐利亚法,但依照巴伐利亚冲突法,动产继承
应当适用被继承人事实上的住所所在地法,福尔果生前事实上的住所在法国,因此应当
按照法国法律判决遗产的归属。于是将案件转交图卢兹法院重审。图卢兹法院依照法国
民法典的规定,驳回原告的诉讼请求。原告上诉,被最高法院于1882年2月驳回。
福尔果案在法学界引起激烈争议,从而引发了反致问题的争论和分歧。
1. 赞成反致的学者主张:
(1)采用反致有利于实现判决的国际一致性;
(2)采用反致有利于扩大本国法的适用;
(3)采用反致有利于实现判决的实质合理性;
(4)反致不会导致"恶性循环";因为不可能所有的国家都采用完全的反致,实践中发生
"恶性循环"的案例几乎没有见到过。
2. 反对反致的学者主张:
(1)反致导致结果的不可预测性;
(2)反致有悖于冲突规范的目的,会使冲突法上的许多制度失去意义;例如,冲突法上
的"有利原则",即适用对某一当事人有利的法律,如果采用反致,就会使该原则无法发
挥作用。
(3)反致会带来案件审理上的不方便,会带给法官极大的负担;
(4)反致会导致"恶性循环"(Circulus inextricabilis);如果法院地法律和外国法
律都采用完全的反致理论,会导致准据法在法院地法和外国法之间来回指引,无法确定
;
(5)反致存在许多例外,需要考虑的因素太多。
五.不能采用反致的情况
即使是赞同采用反致理论的学者或者有关国家的立法,也承认反致理论存在许多例
外。
1. 国际条约
许多冲突法方面的国际条约,尤其是海牙国际私法公约中的冲突规范所指引的法律仅仅
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