某人国籍的原则不同，就会导致国籍的冲突，即一个人同时具有两个或以上的国籍（积
极冲突）或者不具有任何国籍（消极冲突）。在发生国籍冲突时，国籍作为连结点会受
到一些限制。
（1）积极冲突
如果冲突规范指引适用当事人的本国法，但当事人具有多个国家的国籍，此时应如何处
理？
第一，如果相冲突的两个以上的国籍中有一个国籍是法院地国，则通常以法院地国国籍
优先；
第二，如果相冲突的两个以上的国籍都是外国国籍，一般以当事人的"实际国籍"（effe
ktive nationality）为准。当事人的"实际国籍"就是与当事人具有最密切联系的国籍。
对此要根据各方面的因素进行考虑。一般而言，当事人的住所或惯常居所所在地国家的
国籍就是当事人的"实际国籍"；但如果当事人的住所或惯常居所不在其国籍所属国境内
，则要根据其他标准进行判断，如当事人行为地等。
我国《最高人民法院关于贯彻〈民法通则〉若干问题的意见》第182条规定："有双重国
籍或者多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法
。"由此可见，我国也采用"实际国籍"原则。
（2）消极冲突
对于无国籍人，采用国籍作为连结点就失去了意义。此时，各国一般都采用当事人的住
所地作为代替。如果当事人没有住所，则采用其居所地。如果当事人亦无居所，则适用
法院地法律。联合国《关于无国籍人地位的公约》第12条第1款规定："无国籍人的个人
身份，应受其住所地国家的法律支配；如无住所，则受其居所地国家法律支配。"
我国上述最高人民法院关于贯彻《民法通则》的意见第181条规定："无国籍人的民事行
为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。"这一规定中采用
的"定居国"的概念似乎不够严密。
4. 对国籍作为连结点的其他限制
（1）行为地法律对本国法的限制
《意见》第179条。
（2）国籍所属国存在多个法律区域
如果冲突规范指引适用当事人的本国法，但是当事人的本国（国籍国）在地域上存在不
同的法律制度，此时应当如何确定其本国法？此时一般要根据该国国内的区际法律冲突
规范来确定到底适用哪一地域的法律。但如果该国没有解决区际法律冲突的规范，则通
常适用当事人的住所或惯常居所地的法律；也可以依照最密切联系原则来确定应当适用
的法律。
我国上述《意见》第192条规定："依法应当适用的外国法律，如果该我国不同地区实施
不同的法律的，依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国
法律未作规定的，直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律。"
（3）难民
对于难民，根据1951年日内瓦难民公约的规定是指"由于人种、宗教、民族、特定的社会
团体归属或政治信仰等原因害怕受到迫害而滞留在其本国之外，并且不能或由于此种畏
惧而不愿受其本国保护的人，或不具有国籍并由于上述事实而留在他以前的经常居住的
国家以外，而现在不能或由于上述畏惧不愿返回该国的人。"难民由于长期离开了他的国
籍国，而且由于难民通常是受到其本国迫害的人，因此他的人身地位如果继续受其本国
法的支配，显然对其十分不利，因此，难民的人身地位一般不受其本国法支配，而适用
其住所地或居所地法律。我国假如的1951年联合国《关于难民地位的公约》第12条第1款
规定："难民的个人身份应受其住所地国家的法律支配，如无住所，则受其居所地国家的
法律支配。"这一规定对我国也具有效力。
    5. 如何确定一个人的国籍
    如果冲突规范指引适用当事人的本国法，此时首先应当确定该人的国籍。那么应当
依照
什么法律来确定其国籍呢？
    根据国际法，各国都有权自行规定取得和丧失本国国籍的条件和程序。一个国家不
能根
据本国法律来判断一个人是否具有外国的国籍。因此，判断一个人的国籍应当根据当事
人国籍所属国法律来确定。例如，要判断当事人是否具有美国国籍，只能根据美国国籍
法来判断，而不能依据其他任何国家的法律。
（二）住所
1. 住所的概念
住所是一个人的法定居住地。
2. 住所作为连结点
3. 住所的冲突

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    发信人: brimoon (酒入愁肠), 信区: FDU_Law
标  题: 国际私法讲义（五）*冲突发的一般问题
发信站: 日月光华 (2003年06月12日18:29:24 星期四), 站内信件

第六章  冲突法的一般问题
第一节  识别
一．识别的概念
冲突规范包括"事实构成"和"法律后果"两部分。其中，"事实构成"就是案件所涉及到的